论公司资本制度 投稿:孔礗礘

论公司资本制度 摘要:资本制度是公司法中的一个重要问题,也是这次我国公司法修订中的一个重大争议问题。对如何完善我国的公司资本制度可谓仁者见仁,智者见智。若要深入分析,则需溯本追源。关键词:公司、资本制度,变革 公司资本的核心问题就是公司财产与股东财产…

会计师事务所与有限责任合伙制提要本文在分析我国会计师事务所现有组织形式存在的弊端的基础上,现实的提出建立有限责任合伙制。 一、合伙制与有限责任制之比较 从西方民间审计组织的发展趋势来看,目前会计师事务所的组织形式主要有合伙制和有限责任制两种。有限责…

有限责任公司股东会决议(注销,清算组成员备案的) ________________________有限公司股东会决议会议时间:____________________________会议地点:____________________________召…

论公司资本制度

摘要:资本制度是公司法中的一个重要问题,也是这次我国公司法修订中的一个重大争议问题。对如何完善我国的公司资本制度可谓仁者见仁,智者见智。若要深入分析,则需溯本追源。

关键词:公司、资本制度,变革

公司资本的核心问题就是公司财产与股东财产的相对分离以及公司以其全部财产承担民事责任。为了保障公司承担财产责任的实际能力和范围,多数国家的公司法贯彻了公司资本三原则,即资本确定、资本充实、资本不变。我国公司法重视交易安全,严格遵循“资本三原则”的要求。但是,为了适应时代发展的要求,资本三原则的具体规定是发展变化的。尤其是在信息化、全球化的时代,信息资本、人力资本、无形财产的地位日益重要,国际竞争日益加剧,迫切需要重新审视公司资本制度。从上个世纪90年代开始的世界主要国家公司法改革潮流来看,改革的导向是追求效率,推动企业高效率筹资,以提升企业竞争力为终极目标。因此,应该以最低的成本推动公司资本的形成和运作。以此标准来检讨我国现有的公司资本制度,认为应当从以下几个方面拟例求变:

一、资本确定原则

所谓资本确定原则是指设立公司或者公司增加资本时要在章程中确定资本额,并根据其总额缴纳出资和确定投资者。法定资本制不仅要求在章程中记载注册资本的数额而且要求实际缴付全部资本;在采取授权资本制的情况下,要求章程记载授权资本的数额;在折衷授权资本制下,章程不但要记载授权股份的数额,而且要求设立时必须发行授权股份的一定比例数额并记载在公司的章程之中。[1]这些资本制度都体现了资本确定原则的要求,只是确定的资本额在公司设立时是否需要全部交付的问题上是有差异的。依照我国公司法第23条和

第78条的规定,公司的注册资本是指在公司登记机关登记的全体股东的实缴出资,并有资本最低限额的具体要求。而外商投资企业的注册资本是投资各方在登记机关登记的认缴资本总和,而且没有最低资本额的要求。在注册资本尚未实际全部缴付,外商投资企业即可成立。未缴资本可以在企业成立后一定期限内一次或分期缴付。我国的现行规定体现了资本确定的原则,但是对上述规定诟病最多的并不是资本确定问题,而是法定最低资本额太高,不利于企业设立和资本形成,也有批评法定资本制的僵化及内外资的不平等竞争的。[2]为了适应提高企业竞争力以及内外资企业公平竞争的需要,在公司法修改中将适用于外资企业的相应规定作为范本并适当变通,无疑是既充分利用本土资源、节省成本又适应实践要求的一种做法。对公司注册资本,可规定如下:

公司的注册资本是在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司成立时的实收资本不得低于注册资本的五分之一。

注册资本的最低数额,一人公司不少于5万元,有限责任公司不少于10万元,股份有限公司不少于500万元。

股东以其认缴的出资或者股份对公司负责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任。

公司成立时股东认缴的出资必须在公司成立后3年内缴清。但是法律、行政法规另有规定的除外。

这样,公司成立之后可以根据需要随时要求股东交纳认股款,故认股款构成公司随时可以获得的现金来源。如果公司清算时的实收资本小于认购资本,债权人可以直接或者通过清算组要求股东支付认购款余额。最低资本金制度是大陆法系国家的惯例,德国《有限责任公

司法》和《股份制法》都规定了法定最低公司资本限额。日本在1990年商法修改时又重新导入了最低资本金制度(股份公司资本额不得低于1000万日元、有限公司从10万日元提高到300万日元)。而且在中国现有的信用条件下,也还需要规定最低资本额。3年内缴清认股款的规定是最长期限的规定,公司章程可以缩短该期限。对于募集设立的股份公司和上市公司发行新股应当受到证券法的约束,其认股和缴付股款的规定可以不同于上述规定。也就是说,股份有限公司在注册资本实收到位之前,不得向社会共开募集股份。同时,对于商业银行、保险公司、基金公司等特殊主体可以适用特殊法的规定。因此该条最后一款规定了独立的但书条款。

总之,此种规定可谓折衷的法定资本制[4],也可以叫做交付折衷资本制[5],这是以法

定资本制为主的一种折衷资本制,即注册资本需要全额认购但又无需全额交纳公司即可成立的资本制度。它既增强了公司随时获得现金的能力,避免了公司设立中及其成立初期的资金闲置,促成公司及时设立,也有效保障了债权人的利益

二、资本充实原则

所谓资本充实是指在公司存续期间要保持相当于注册资本的资产,以维护债权人的利益,保护社会交易安全。[9]该原则包括出资时的资本真实。譬如,限制出资形式、非货币出资的规制、公司设立时的股东及发起人的出资担保责任、禁止折价发行股份;还包括资本形成后的维持。譬如,转投资限制、禁止股东抽回股本、盈余分配规制、法定公积金的积累及用途规制、公司回购股票的限制、限制担保等。

(一)出资形成时的资本真实问题。现行公司法规定,股东出资形式限于货币、实物、土地使用权、工业产权和非专利技术,从而排除了其它类型财产出资。笔者认为可以借鉴日本的做法。日本商法典就规定,只要是可作为资产记载于资产负债表的,不分其种类,都可现物出资。[3]美国《示范公司法修正本》的规定更为宽松,股票对价可以是现款、有形或者无形财产、已提供的服务或者未来提供的服务以及期票。对价是否充分完全由董事会决定。除非董事有欺诈行为,否则法院尊重董事会的决定。[11]美国公司法将服务等作为出资形式

之一,是因为美国有成熟的市场制约机制和有效的法院系统的保障,我们还不具备相应条件。

(二)要不要限制转投资。这里面有两个问题:一是转投资的数额限制问题;另一个

是转投资的对象问题。

第一个问题而言,转投资有两种:一是单向转投资;二是双向转投资,即循环持股。

单向转投资,公司法第12条第2款规定,除了国务院规定的控股公司和投资公司外,公司转投资不得超过净资产的50%,要不要这个限制呢?有人认为:“公司的转投资是公司的财产支配和自主经营行为,本应服从公司经营战略和盈利追求的需要,在财产能力上,它也只是公司资产的形态转换问题,并不直接影响资本真实与维持,„„,而事实上,中国股份制改革和国企公司化的实践早已突破了现行公司法的比例限制”。[12]我们知道,转投资数额限制的目的在于把虚增资本限制在一定的范围内。现有规定就是把虚增资本限制在2倍以内。转投资确实是不可避免的,但虚增资本是应该有所限制的,否则经济容易出泡沫,债务人的责任财产也会整体虚化。但转投资的数额限制不利于公司信用的扩张,也不利于提高公司的国际竞争力。因此,需要权衡利弊进行选择。

就第二个问题而言,其关键是承担有限责任的公司能作承担无限责任的投资人吗?美

国的有限合伙法规定,无限合伙人可以是公司。[15]另外,根据欧洲理事会于1985年制定通过的2137/85/EEC欧洲经济利益集团规则设立的企业组织形式,叫欧洲经济利益集团,它实际就是联营。联营的股东是欧共体条约所规定的公司、行号,或其他法律体以及自然人。公司作为有限责任的主体,在经济利益集团中承担无限责任。[16]这些做法可以规避风险,可以鼓励投资。同时,也不违背有限责任公司以其全部财产承担责任的法理,因为以其全部财产也不能承担责任时就可以通过公司破产获得解脱,原公司股东的有限责任并没有因此而

改变。因此需要修改我国《公司法》第12条第1款的规定,公司不但可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资,也可以作无限责任的投资人。籍此适应我国风险投资(基金)设立之需要。[17]

(三)放松公司股份回购的限制。根据我国《公司法》第149条的规定,除了减资和公司合并外,公司不得收购本公司的股票,公司不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。各国公司法实践表明,无限制地允许公司回购自己的股份可能会导致资本虚假,危害股票公正交易,破坏股东平等,会使公司经营者以不正当手段控制股东会。因此,很多国家都限制公司回购本公司的股票。这种限制一般表现为三个方面:目的限制、收购财源限制和数量限制。另外还有价格限制、程序限制等。 [4]

就第一方面来看,日本商法典第210条仅规定减资、公司合并或者受让他公司全部营业、行使公司权利所必要时、股东行使收购请求权时以及股份公司章程规定转让股份应经董事会承认等五种情形可以收购本公司股份。但是,自上个世纪90年代开始,可以回购公司股票的具体情形的范围在扩大。日本在1994年的商法典修改中规定股份公司为了向本公司的董事及从业人员出售股份,可以在不超过已发行股份总数1/10的限度内收购本公司的股份、封闭型公司为了自身暂时成为股权转让的对方等情形下可以取得自己公司的股份。因此,为了完善公司治理结构和建立股票期权制度,应当允许公司因此收购并库存本公司股份。就第二方面而言,美国一些州规定公司回购股票以不影响公司的资本账户为前提。日本商法典第214条之4对公司取得自己股份的财源进行限制。法国《商事公司法》第217-3条规定, “购买本公司股份不得产生使公司自有资金减少到低于其资本加上不可分配的储备金总额的结果”。美国的规定市场化特征更为明显,它主要通过美国《国内税收法规》第五百三十一节的规定对公司的回购行为进行调控。[20]因此,尽管实践中,很多的情况下公司非常需要回购股份,但并不是不受任何限制。我国公司法关于股份回购的限制太死了,需要放松管制,但并不是不做任何管制。就第三个方面而言,德国《股份法》第71条和法国《商事公司法》第217-3条都对公司持有本公司股份的数量进行了限制,一般不得超过本公司股份的10%.在股份回购问题上,可以参考日、美等国家的实例,修改我国的公司法。

(四)建立股东退股请求权制度。我们可以借鉴日本的股东股份收购请求权制度,在转让股份或出资之外为公司股东退出公司多开一种路径。日本《商法典》第210条第 4项规定,在属于以下情况时,允许股东行使股份回购请求权:(1)转让营业、委托经营等;(2)合并;(3)限制股份转让的章程的变更;(4)公司分割;(5)公司组织变更为有限公司等。在股东大会决议前,如果股东以书面通知公司反对并在股东大会上也表示异议,则可以按照决议前的应有的公正价格要求公司收购其股份。如果在收购价格上得不到一致协议,可以请求法院决定。[5]公司股份回购主要是保护大股东利益和方便管理层,股东股份收购请求权制度主要是保护小股东利益而设立的一种用脚投票的制度,从而平衡双方权利。在我国现有公司制度对中小股东保护不力的情况下,更应当引进此种制度。

三、资本不变原则。

资本不变原则是指资本额不得自由变更,但这并不是说绝对禁止资本额变化,而是制定严格的程序制度来约束资本额的变化。

公司减资可分为形式上的减资和实质上的减资。形式上的减资,是指当公司因严重亏损等原因造成实有资本与注册资本数额悬殊过大,为使二者相符而采取的减资。在公司进行形式上减资时,股东不得从公司抽走任何资金或资产。实质上的减资,是指因股东从公司减少相应资金或资产而进行的减资。减资尤其是实质减资由于直接影响股东利益,因此减资要有股东(大)会决议;它也直接影响公司债权人利益,因此必须遵守保护债权人的程序,即通知公告债权人、债权人的异议程序、公司的清偿或者担保义务;同时涉及到国家管制,即减资后不得低于最低注册资本并需要履行变更登记的手续。

参考文献

[1] 王书江、殷建平译:《日本商法典》,中国法制出版社,2000年,32-33页。

[2] 赵旭东著:《中国公司法的修订与改革》,载于《法学论坛》,2003年第2期,111页。

[3] [日]未敏永和著:《现代日本公司法》,人民法院出版社,2000年,41页。

[4] 王欣新编著:《企业和公司法》,中国人民大学出版社,2003年,113页。

[5] [日]未敏永和著:《现代日本公司法》,人民法院出版社,2000年,95页。

论公司资本制度 摘要:资本制度是公司法中的一个重要问题,也是这次我国公司法修订中的一个重大争议问题。对如何完善我国的公司资本制度可谓仁者见仁,智者见智。若要深入分析,则需溯本追源。关键词:公司、资本制度,变革 公司资本的核心问题就是公司财产与股东财产…

论公司资本制度 摘要:资本制度是公司法中的一个重要问题,也是这次我国公司法修订中的一个重大争议问题。对如何完善我国的公司资本制度可谓仁者见仁,智者见智。若要深入分析,则需溯本追源。关键词:公司、资本制度,变革 公司资本的核心问题就是公司财产与股东财产…

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